Questão
TJ/RJ - 43º Concurso para ingresso na Magistratura de Carreira - 2011
Org.: TJ/RJ - Tribunal de Justiça do Rio de Janeiro
Disciplina: Direito Tributário
Questão N°: 018

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Enunciado Nº 000851

A EMPRESA XYZ FAZ, EM ÁGUAS INTERNACIONAIS E PARA SI PRÓPRIA, PESQUISAS DE DADOS SÍSMICOS. PROCESSADOS TAIS DADOS, ELA OS DISPONIBILIZA EM SOFTWARE, E CEDE, MEDIANTE PAGAMENTO, LICENÇA DE USO DOS MESMOS POR PRAZO FIXO.


O MUNICÍPIO DO RIO DE JANEIRO AUTUOU A XYZ NO INTUITO DE COBRAR O ISS. NA SUA OPINIÃO, A PRETENSÃO DO MUNICÍPIO PROCEDE?

Resposta Nº 000975 por SANCHITOS Media: 9.00 de 1 Avaliação


A pretensão municipal é improcedente. Em primeiro momento, a empresa XYZ presta serviços de pesquisa de dados sismícos a si mesma. Nesse momento, como o fazer não é direcionado a terceiros, não se configura o fato gerador do ISS.

Em segundo momento, ao disponibilizar software (com os dados já processados) no mercado de consumo (ou seja, como mercadoria), genericamente a quem se disponibilize a pagar a licença de uso, resta nítida a obrigação de entregar/dar e não a de fazer. Assim, afasta-se a incidência do ISS, podendo - se o caso - incidir o imposto sobre circulação de mercadorias - ICMS, de competência estadual.

De maneira diversa, se a empresa XYZ realizasse o processamento dos dados para adquirente determinado, em nítida prestação de serviço (fazer), poderia incidir a exação pleiteada, conforme art. 1º, §1º, c/c art. 3º, I, ambos da LC 116/03, em conjunto com itens 1.03 e 1.05 de sua lista anexa.

No mais, tal matéria já foi enfrentada junto ao STJ e STF, no sentido aqui exposto. Por fim, "mutatis mutantis", configurada obrigação de ceder coisa não fungível e por prazo determinado, parece-nos incidir semelhante vedação contida no teor da Súmula Vinculante nº 31 do STF no caso aqui analisado.

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