Questão
TJ/RN - Concurso para Juiz de Direito Substituto - 2014
Org.: TJ/RN - Tribunal de Justiça do Rio Grande do Norte
Disciplina: Direito Penal
Questão N°: 003

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Enunciado Nº 002499

Discorra sobre as funções do consentimento do ofendido no âmbito do direito penal, de acordo com a natureza e elementares do crime, destacando os requisitos para a eficácia desse consentimento. Cite, ainda, três exemplos de sua aplicação na legislação penal brasileira.

Resposta Nº 005437 por Dudusch


O consentimento do ofendido ora pode funcionar como causa de exclusão da tipicidade, ora como exclusão de exclusão da ilicitude da conduta (causa supralegal de exclusão antijuricidade). 

Com efeito, há crimes que preveem a ausência do consentimento da vítima como elementar típica. É o caso do estupro (art. 213, "caput", do Código Penal). Existindo consentimento, não há crime contra a dignidade sexual. Não havendo, configurada estará a figura típica. 

O consentimento deve ser atual à prática da conduta, isto é, exige-se a contemporaneidade entre a conduta e o consentimento da vítima, sendo que eventual consentimento posterior não elide a figura criminosa.

Ademais, o consentimento deve ser prestado por pessoa capaz, sob pena de não se considerar válido. Assim é que o consentimento dado por pessoa portadora de enfermidade ou deficiência mental e que não tenha o discernimento para a prática do ato não descaracteriza o crime de estupro de vulnerável insculpido no art. 217-A, § 1º, do Código Penal.

Outrossim, o consentimento deve ser livre, ou seja, o ofendido não pode ser coagido a dar o consentimento, devendo manifestá-lo de forma espontânea e voluntária. 

Também há autores que acrescentam como elemento do consentimento a disponibilidade do bem jurídico tutelado (por exemplo, a vida é um bem jurídico indisponível, do qual o ofendido não pode dispor ou consentir a respeito). 

Como exemplos de sua aplicação, pode-se citar os crimes de estupro acima destacados (cujo consentimento válido do ofendido torna o fato atípico), o crime de lesões corporais no âmbito de um esporte regulamentado (como, por exemplo, o boxe, no qual as lesões causadas no adversário não constituem crime, desde que seguidas as regras do jogo - para alguns trata-se de causa supralegal de exclusão da antijuricidade e para outros de causa de exclusão da tipicidade).

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