Questão
Municipal/CE - Fortaleza - Procurador - 2017
Org.: Municipal/CE - Fortaleza
Disciplina: Direito Constitucional
Questão N°: 001

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Enunciado Nº 003201

O princípio da proporcionalidade, parâmetro para aferir a (in)constitucionalidade das limitações a direitos fundamentais, é constituído por duas vertentes: a proibição de excesso e a proibição de proteção insuficiente. Valendo-se de conceitos como direito de defesa, direitos de prestação, dever de proteção e reserva do possível, conceitue essas duas vertentes, apresentando, pelo menos, um exemplo de aplicação de cada uma delas. Nesse sentido, considere que seu texto será avaliado da seguinte forma:


1) proibição de excesso, com, pelo menos, um exemplo de aplicação;

2) proibição de proteção insuficiente, com, pelo menos, um exemplo de aplicação.

Resposta Nº 004187 por marcio Lopes


Como se sabe, as constituições produzidas com arrimo no neoconstitucionalismo veiculam muitas normas programáticas, cuja função precípua é assegurar os direitos fundamentais da pessoa humana; trata-se de característica marcante do pós-positivismo jurídico, que atribui força normativa aos princípios (Konrad Hesse). Nesse cenário, emerge a necessidade de se desenvolver técnicas hermeneuticas para guiar a interpretação das normas principiológicas, dado o alto grau de abstração e generalidade que elas possuem (elevado teor axiológico).

A par disso, o princípio da proporcionalidade destaca-se como orientador da atuação do Estado no que diz respeito à garantia dos direitos fundamentais dos indivíduos (direitos políticos, civis, econômicos, sociais, culturais, dentre outros). Vale ressaltar que referido princípio permeia todo o ordenamento jurídico. Impõe-se mencionar que o princípio da proporcionalidade permite a flexibilização de direitos fundamentais, desde que verificados a necessidade, a adequação, e a proporcionalidade em sentido estrito da medida a ser adotada.

Na verdade, o princípio da proporcionalidade traz consigo dois comandos ao Estado, quais sejam: a) proibição de excesso - "ubermassverbot" - ; b) proibição de proteção insuficiente - "untermassverbot".

O primeiro, veda a atuação do Estado além do devido, ou seja, impede a interferência excessiva do poder público na esfera particular, o que ocorre, por exemplo, na hipótese de o poder legislativo editar lei permitindo o ingresso da polícia nas casas das pessoas fora das hipóteses previstas na Constituição.

Já o segundo, exige do Estado um comportamento positivo, com vistas a garantir os direitos fundamentais, sobretudo realizar as normas programáticas veiculadas na Constituição, notadamente no que diz respeito aos direitos fundamentais de segunda geração (econômicos, sociais e culturais). Em síntese, este vetor cobra do poder público eficiência e suficiência na proteção dispensada aos indivíduos. Desse modo, o Estado deve atuar satisfatoriamente ao oportunizar saúde, educação e lazer às pessoas; a deficiência desses serviços é exemplo da indesejada proteção insuficiente.

 

 

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